ПАМЯТКА ДЛЯ ТЕХ, у кого проводят обыск или выемку документов

Визит правоохранительных органов с обыском (выемкой) представляется катастрофой, которая может случиться «с кем угодно, только не со мной». Однако, чтобы такие следственные действия не застали врасплох, нужно понимать, что это за мероприятия, каковы правила их проведения и какие права мы имеем. Для этого, правда, недостаточно лишь прочитать соответствующие статьи ныне действующего Уголовно-процессуального кодекса Украины (статьи 177 – 189). Необходимо также знать и учитывать сложившуюся за долгие годы практику применения этих статей правоохранительными органами. И имея эти знания, мы сможем принимать правильные решения, учитывая разные обстоятельства.

 Обыск или выемка в нашем жилище или другом помещении может проводиться и тогда, когда непосредственно мы не подозреваемся или не обвиняемся в совершении преступления. Однако результаты обыска/выемки могут иметь последствия и для нас. Поэтому просто необходимо знать хотя бы основные законодательные правила проведения обыска и выемки, чтобы понимать правовые последствия своего поведения во время проведения этих мероприятий, то есть следующие важные моменты:

1. Не стоит противодействовать выполнению своих прямых обязанностей следователем и иным правоохранителям, оказывающим ему помощь. Однако всегда необходимо твёрдо стоять на том, чтобы действия лиц, проводящих обыск/выемку, соответствовали требованиям закона и не нарушали ваших прав. В случае выявления такого несоответствия необходимо, во-первых, заявить об этом устно, требуя занести это замечание в протокол следственного действия. При этом, такое устное заявление, если и не будет сразу же внесено в протокол следователем, предупредит возможные будущие нарушения, обезопасит от произвола, поскольку проявит вас как сведущего человека; во-вторых, — изложить в форме замечаний при подписании протокола, о чем речь пойдет в пункте 14 этой Памятки.

2. Обыск может проводиться в вашей квартире или любом другом принадлежащем вам помещении в тех случаях, когда следствие имеет достаточные основания предполагать, что орудия преступления, вещи и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы и документы, имеющие значение для дела, с целью их выявления и изъятия находятся в этом помещении. Выемка проводится тогда, когда следствие точно знает, что имеющие значение для расследования предметы и документы находятся в этих помещениях. Исходя из этого, следует учесть, что это, хотя и схожие, но вместе с тем, разные следственные действия.

3. В отличие от обыска, выемка может быть «обычной» и принудительной. «Обычная» выемка проводится на основании постановления следователя, который расследует дело. Принудительная выемка, а также выемка документов исполнительного производства, оригиналов первичных финансово-хозяйственных и/или бухгалтерских документов – исключительно на основании постановления суда.

«Обычная» выемка является добровольной процедурой, при которой от вас требуется выдать те конкретные вещи, предметы, документы, проч., которые четко указаны в постановлении о проведении выемки. Главное – проведение такой выемки не предусматривает «поиска» этих вещей, документов, предметов в вашем владении, и при этом никто не может переворачивать все «вверх дном». «Обычная» выемка рассчитана на добровольную выдачу вами требуемых следователем объектов. УПК обязывает выполнить законные требования следователя, однако из-за отсутствия у следователя рычагов воздействия на владельца помещения фактически можете отказаться это сделать. При этом необходимо помнить, что такой отказ – лишь «временная передышка» которую, тем не менее, можно использовать.

 В случае отказа от добровольной выдачи требуемых объектов может быть применена принудительная выемка. Ее проведение уже не зависит от вашего согласия или желания – следователь наделяется «правом искать» места, где находятся необходимые следствию документы, предметы и т.д., открывая или вскрывая замки, сейфы и прочее. Как можно понять, принудительная выемка в методах ее проведения схожа с обыском.

Обыск, как уже упоминалось, проводится, когда следствие предполагает, что в помещении находятся предметы, имеющие отношение к расследуемому преступлению. В отличие от выемки, в постановлении об обыске, как правило, нет конкретного перечня предметов, вещей, документов, которые необходимо изъять, хотя УПК обязывает это сделать (ч. 1 ст. 183). А даже если таков перечень и будет указан в постановлении, это не ограничит возможность следователя решать, имеют ли отношение к преступлению обнаруженные вещи, предметы, документы, по своему усмотрению. Соответственно, при проведении обыска владение может быть «перевернуто вверх дном», а изъятым может оказаться даже то, что, возможно, не имеет никакого отношения к делу. Это может происходить потому, что следователь, кроме искомых предметов, имеет право изымать предметы, запрещённые к обороту, а также предметы, которые могут предположительно быть нажиты преступным путём и ценности для возмещения ущерба, нанесенного преступлением.

4. Согласно статье 177 УПК Украины и правовой позиции Верховного Суда Украины (постановление Пленума ВСУ от 28.03.2008 № 2) обыск может проводиться в жилище или любом другом помещении только на основании мотивированного постановления суда. Никакой другой документ, например, постановление следователя, даже санкционированное прокурором, не дает права на проведение обыска или выемки. Это же касается и офисов (производственных помещений), принадлежащих юридическому лицу. Исключение составляют лишь неотложные случаи – спасение жизни и имущества или непосредственное преследование подозреваемых в совершении преступления лиц. В этом случае обыск/выемка проводится без постановления суда.

Вместе с тем, нельзя не учитывать, что на практике на основании постановления суда обыск проводится лишь в жилье и иных владениях физического лица. Во всех остальных помещениях выемка проводится на основании постановления следователя, обыск – также на основании постановления следователя с санкции прокурора.

 

Такое несоответствие практике применения закона самому закону целесообразно отразить в протоколе (пункт 14 этой Памятки).

5. Следует помнить, что стремиться отсутствовать в помещении, в котором должен проводиться обыск/выемка, считая, что тем самым можно не допустить его проведение, – ошибочно и неэффективно. Следователь имеет право провести обыск/выемку и без вас – в присутствии представителей ЖЭКа или местного совета. Но в таком случае вы не сможете контролировать, соответствовали ли действия проводящих обыск/выемку требованиям закона, и зафиксировать допущенные нарушения. Здесь есть и один психологический момент – в присутствии владельца помещения «искать» будут аккуратнее, и тогда не придется нести значительные затраты, чтобы привести в порядок свое помещение.

6. Очень важно, чтобы внезапность и нестандартность происходящего не смогли ввести в оцепенение и вызвать неспособность действовать «разумом». Вежливо, но уверенно, нужно попросить пришедших с обыском-выемкой, предъявить документы, удостоверяющие их личности и должности, а также документы, на основании которых планируется проведение обыска/выемки.

С документом, на основании которого будет проводиться обыск/выемка, вы имеете право ознакомиться. Можно и даже нужно переписать себе его полностью. Необходимо внимательно его прочесть на предмет соответствия адреса, по которому должен проводиться обыск/выемка, а также другой информации, указанной в постановлении, действительности (даже одна неправильная буква в имени или адресе позволяет полноправно не допускать его проведения). А также обратить внимание, какое именно следственное действие должны провести: обыск или выемку. Возможно, там речь идет об осмотре места происшествия. Это совсем другое следственное действие, и проводится оно по другим правилам.

Не торопясь, без суеты, необходимо переписать также данные из предъявленных удостоверений. Это важно с учетом определенных практических особенностей, когда обыск/выемку приходит проводить не следователь, а оперативные работники. Здесь нужно знать, что оперативные работники (их можно назвать помощниками, которые привлекаются следователем, и это законно) имеют право непосредственно проводить обыск/выемку, но с обязательным присутствием при этом следователя. Иными словами – оперативные работники могут проводить обыск/выемку не вместо следователя, а вместе с ним.

Также важно знать, что проводить обыск/выемку имеет право не любой следователь, а только тот, который расследует дело. Выявить такое соответствие/несоответствие можно, внимательно изучив постановление об обыске/выемке. Если это постановление суда, в нем обязательно указываются данные лица, которое инициировало этот вопрос перед судом. Это и есть следователь, который расследует дело. Если это постановление следователя, то именно тот следователь, который расследует дело, является его «автором». Если пришел другой следователь, то имеет место нарушение. Как быть в такой ситуации – нужно решать исключительно в зависимости от задачи, которую вы перед собой ставите. Если, выявив такое нарушение, вы решили не использовать его для того, чтобы возражать против проведения обыска/выемки, или ваши возражения не были восприняты пришедшими к вам лицами, и обыск/выемка были проведены, это нарушение нужно отразить в протоколе (пункт 14 этой Памятки).

Таким образом, фиксация персональных данных следователя и других лиц, прибывших для проведения обыска, необходима не только для оттяжки времени, чтобы успеть сконцентрироваться, а в большей степени для контроля соблюдения правоохранителями процедуры проведения обыска/выемки. В последующем это может иметь немаловажное правовое значение.

7. Нужно иметь в виду, что при проведении обыска/выемки крайне желательно присутствие адвоката, хотя согласно положениям действующего пока УПК его участие и не предусмотрено при проведении этих действий. Вместе с тем, следует знать, что согласно решению Конституционного Суда Украины от 30.09.2009 № 23-рп/2009 нормы статьи 59 Конституции Украины означают, что любое лицо в любых своих отношениях с государственными структурами имеет право на правовую помощь со стороны специалиста в отрасли права.

Кроме того, адвокат в данном случае является вашим представителем. И поскольку ваше присутствие является обязательным при проведении обыска/выемки, то можно говорить о том, что и присутствие адвоката является обязательным. Поэтому всем прибывшим для проведения обыска/выемки необходимо заявить о своем желании иметь адвоката. Если это заявление будет проигнорировано, необходимо отметить это в протоколе (пункт 14 этой Памятки).

8. При проведении обыска/выемки необходимо полностью контролировать все фактические и юридические действия лиц, проводящих обыск. Т.е. следите за следователем и остальными, ему помогающими. Фактический контроль означает визуальное наблюдение за всем, что делают проводящие обыск: в каком месте и какие предметы, вещи, деньги, документы найдены, их количество, какие индивидуальные характеристики они имеют (что отличает эти вещи, предметы, документы от других подобных). Это очень важно: во-первых, – чтобы ничего не подбросили, во-вторых, — чтобы знать, что именно и сколько изымают. Не нужно стесняться следовать за людьми, которые «ищут», буквально «по пятам» — в такой момент не стоит задумываться, будет ли это выглядеть прилично со стороны, самое главное – защитить свои интересы. При проведении выемки нужно также контролировать, чтобы изымалось только то, что указано в постановлении о проведении выемки, и ничего более.

Также нужно иметь в виду, что на практике обыск/выемку проводят несколько человек. По правилам – все они должны «искать» в одном помещении в присутствии вас и обязательно понятых (не менее двух). Однако на практике случается, что эти несколько человек рассредоточиваются по всем помещениям и проводят поиски одновременно. Такие действия сами по себе уже являются доказательством несоблюдения процедуры обыска/выемки. Ведь присутствие понятых не означает их физическое нахождение где-то в помещении. Присутствие понятых означает присутствие всех привлеченных в качестве понятых лиц именно в том конкретном месте (помещении), где происходит поиск. Если искать будут одновременно в нескольких помещениях, то, само собой разумеется, что находиться все понятые в разных местах одновременно не могли. Это грубое нарушение, и оно должно быть обязательно зафиксировано в протоколе (пункт 14 этой Памятки).

Юридический контроль означает необходимость проверить, совпадает ли то, что у вас фактически изымают, с тем, что указывается в протоколе обыска/выемки, — именно на основании протокола в дальнейшем вы сможете вернуть обратно изъятое у вас. При оформлении протокола (пункт 14 этой Памятки) обязательно составляется опись всех изымаемых у вас предметов. Опись предполагает подробное письменное указание всех характеристик, по которым можно идентифицировать именно те вещи, предметы, документы, которые забрали именно у вас. Если это деньги, то должна указываться хотя бы общая сумма, номиналы купюр, их количество.

Желательно указывать и номера купюр – если обыск/выемка проводится в рамках расследования уголовного дела, например, о фальшивомонетничестве или взяточничестве, то номера имеют ключевое значение – ведь изъятые у вас настоящие купюры гипотетически могут быть заменены на фальшивые и использованы как улика против вас. На практике следователи обычно ограничиваются пространным, общим и кратким описанием изъятых вещей. Например, указывают: «Документы хозяйственной деятельности». Какие именно документы, в каком количестве, оригиналы или их копии, остается неизвестным. Если вы это пропустите, то будьте готовы к тому, что вам вернут часть документов и доказать что-либо будет невозможно.

9. Снимайте все действия лиц, проводящих обыск/выемку, на видеокамеру или фотоаппарат, хотя бы с мобильного телефона. Хотя УПК ничего не говорит о том, имеет ли право владелец помещения, где проводится обыск/выемка, использовать видеосъемку, в отстаивании своего права ее проводить нужно ссылаться на Конституцию Украины и Гражданский кодекс Украины. Статья 19 Конституции Украины устанавливает два правила. Первое: никого нельзя заставить делать то, что не предусмотрено законом. Второе: органы государственной власти и органы местного самоуправления, их должностные лица должны действовать только на основании, в пределах полномочий и в способ, предусмотренные Конституцией и законами Украины. Отсюда главный принцип: делать только то, что предусмотрено законом/Конституцией, обязаны только органы власти; граждане имеют право делать все, что прямо не запрещено законом/Конституцией. Видеосъемка проведения обыска/выемки не запрещена лицу, которому принадлежит помещение. Поэтому ее проведение полностью законно.

Вместе с тем следует знать один нюанс, на который, возможно, будут ссылаться следователи, препятствуя в проведении съемки. Согласно статье 307 Гражданского кодекса Украины видеосъемка физического лица может быть проведена только с его согласия, кроме случаев, когда съемка физлица проводится открыто на улице, на публичных мероприятиях (тогда такое согласие не нужно). Однако в этой статье речь идет о физлице, и направлена она на защиту его частной жизни.

Следователи, оперативные работники, проводящие обыск, являются не частными, а должностным, лицами при проведении обыска/выемки, т.е. представителями власти, поэтому статья 307 Гражданского кодекса Украины в данной ситуации на них не распространяется. Если же в помещении присутствуют другие лица (не должностные), например, понятые (они обязательно должны присутствовать), то они вправе возражать против того, чтобы снимали их непосредственно (а не действия следователя и других присутствующих должностных лиц). Исходя из этого, вы можете снимать всех присутствующих, пока от них не последует запрет. Если запрет последует от кого-то из «не должностных» лиц, то вы не должны прекращать съемку полностью, а не снимать только того, от кого прозвучал запрет.

10. Нужно учитывать, что во время проведения обыска/выемки следователь может запретить присутствующим оставлять помещение и контактировать с другими лицами, в том числе по телефону. На практике с тем, чтобы гарантированно не нарушался этот запрет, следователи перед началом своих действий изымают у всех мобильные телефоны и возвращают после завершения обыска/выемки. Во-первых, сами по себе эти действия (сбор телефонов) незаконны. Во-вторых, камера мобильного телефона, может оказаться единственным доступным в данный момент средством для съемки происходящего. Поэтому вы имеете право не отдавать свой телефон, но при этом твердо пообещать, что использовать его для разговоров не будете. При этом, принудительный личный обыск и изъятие телефона может иметь место без постановления, если вы находитесь в обыскиваемом помещении, согласно п. 4 ч. 3 ст. 184 УПК, и следователь мотивирует, что при вас могут быть искомые вещи, в том числе и телефон.

11. Настаивайте на том, чтоб изымаемые предметы, документы упаковывались. При этом обращайте внимание, правильно ли это делается. Предметы, документы должны быть упакованы в целые пакеты или коробки, запечатаны и снабжены биркой с вашей подписью и подписями понятых таким образом, чтоб не позволить доступ к ним без повреждения бирки. Это позволит избежать подмены изъятого.

12. Если какие-либо действия следователя при проведении обыска/выемки представляются неправомерными, позвоните на «телефон доверия» Министерства внутренних дел – (044) 272-46-59 и изложите обстоятельства, ваши претензии и жалобы. В Генеральную прокуратуру Украины можно позвонить по телефону (044) 200-76-62, справочный телефон (044) 200-79-87 (только в рабочее время) – там вам сообщат «телефон доверия» прокуратуры соответствующей области. Тел. дежурного прокурора Генеральной прокуратуры (круглосуточно) – (044) 280-80-63, 200-78-03.

Также вы можете сообщить о нарушениях по «горячей линии» Уполномоченного Верховной Рады Украины по правам человека 044 253 75 89 или по круглосуточному номеру дежурного (044) 253-82-42. Однако в связи с тем, что на всеукраинские «телефоны доверия» и «горячие линии» дозвониться порою очень сложно, рекомендуем всегда иметь при себе номера таких телефонов в пределах вашего региона.

13. В случае необходимости (и наличию возможностей) привлеките СМИ к фиксации проводимого у вас обыска/выемки. Если ваша деятельность входит в «группу риска» (по любым основаниям или причинам), целесообразно иметь контакты знакомых журналистов или операторов, которые по вашему звонку приедут на съемку. Это нужно не столько ради фиксации проведения обыска /выемки (вы можете все это сами зафиксировать), сколько, как способ обезопасить себя от явных и грубых противоправных действий (провокаций) со стороны лиц, проводящих обыск/выемку.

14. О проведении обыска/выемки составляется протокол и опись изъятых предметов (вещей, в том числе денег, документов). УПК предусматривает его подписание вами, а также дает право отказаться от подписания. Очень часто прибегают к отказу от подписания. Но такой отказ вряд ли можно считать полезным – протокол не теряет свою силу и значимость без вашей подписи.

Важно знать, что кроме права подписать или отказаться от подписания протокола, есть право лично знакомиться с протоколом и подавать замечания на процедуру проведения обыска и протокол. Нужно настаивать на изложении своих замечаний письменно. Подробно опишите все, что вы считаете неправильным, в частности то, о чем уже говорилось в предыдущих пунктах. Особое внимание уделите несовпадениям (несоответствиям) данных протокола с реально изъятыми вещами, предметами, документами (изъяли, но не внесли в протокол; указали частично или описали только в общих чертах).

Замечания по поводу запаха алкоголя от сотрудников милиции или невежливое обращение, хотя и не будет иметь правового значения, однако может быть в дальнейшем использованы. Поэтому это тоже нужно занести в протокол. Если вы посчитали, что постановление, на основании которого у вас проводился обыск/выемка немотивированно (а это обязательное требование к постановлению), также укажите это в протоколе.

Если вам не хватает места для написания замечаний, продолжить можно на чистых листах бумаги, пронумеровав их. После этого поставьте подпись на протоколе и напишите «с замечаниями, изложенными отдельно на Х листах» (указать количество листов). Время на формулирование и подачу замечаний не установлено законом, поэтому оно не может быть ограничено. Настаивайте на своем праве подать замечания письменно и обязанности следователя дать вам возможность (время) реализовать свое право.

Если вам дали возможность написать замечания, но следователь не принимает их, то все равно, ставя подпись на протоколе, напишите «с замечаниями, изложенными отдельно на столько-то листах (указать количество листов), которые будут направлены отдельно из-за отказа следователя принять их». После этого изложенные замечания направьте отдельно (почтой) следователю, который проводил обыск/выемку.

Если вам не дают возможность даже написать письменные замечания, поставьте свою подпись на протоколе и напишите «с замечаниями, которые будут изложены и направлены отдельно из-за отказа следователя дать мне возможность изложить свои замечания при подписании протокола». Свои замечания оформите письменно и направьте отдельно (почтой) следователю, который проводил обыск/выемку.

Но в любом случае все ваши заявления и замечания по поводу действий следователя во время проведения обыска/выемки следователь обязан занести в протокол. Протокол составляется в двух экземплярах, один из которых вместе с описью изъятых предметов (вещей, документов) должен оставаться у вас, поэтому требуйте протокол вместе с описью. В оригинале протокола должна обязательно стоять отметка о получении вами копии протокола обыска.

15. Учитывайте, что все, изложенное в этой Памятке, — информация. Решать же, когда и как ее использовать, — лично вам, в зависимости от конкретных обстоятельств.

Мария ОСТРОВСЬКАЯ,

руководящий партнер  Адвокатского объединения «Адвокатская компания «Партнеры», член законопроектной комиссии Союза адвокатов Украины

 

 

Вы можете оставить комментарий, или ссылку на Ваш сайт.

Оставить комментарий